Важная для ТСЖ позиция Конституционного Суда РФ, который высказался о возможности заключения трудового договора с председателем правления товарищества, содержится в постановлении № 28‑П от 05.07.2022. В связи с этим постановлением материал ниже утратил свою актуальность.
Члены правления ТСЖ «Кочетова, 37» из Великого Новгорода заключили с председателем ТСЖ трудовой договор. Затем на общем собрании собственники утвердили смету доходов и расходов, заложив в состав расходов на содержание жилья заработную плату председателя — 360 000 рублей в год и отпускные за два года неиспользованного отпуска — 60 000 рублей.
Собственники, которые не были согласны с таким решением, обратились в комитет государственного жилищного надзора и лицензионного контроля Новгородской области и просили проверить, насколько правильно определена оплата работы председателя.
Комитет установил нарушения в деятельности правления и его председателя. Чтобы устранить нарушение, в предписании Товариществу было предложено:
• исключить работу председателя правления ТСЖ по трудовому договору, поскольку он должен выполнять требования ст. 148, 149 Жилищного кодекса РФ без оформления с ним трудового договора и получать вознаграждение, которое утверждает общее собрание;
• провести общее собрание членов Товарищества, чтобы утвердить вознаграждение председателю правления.
Товарищество оспорило предписание в суде, но дело было проиграно.
Апелляционная инстанция оставила решение без изменений.
В кассационной жалобе истец указал:
• предписание существенно нарушает права и трудовые гарантии председателя (на вознаграждение за труд, на нормирование труда и отдыха, на предоставление оплачиваемого больничного листа и др.);
• ТСЖ — организационно-правовая форма товарищества собственников недвижимости, деятельность которых регулируется не только Жилищным кодексом, но и гражданским законодательством;
• председатель — не член правления, а самостоятельный орган управления Товариществом. Поэтому ограничения, установленные Жилищным кодексом РФ для членов правления на председателя не распространяются.
Третий кассационный суд общей юрисдикции рассмотрел жалобу Товарищества и привёл такие доводы:
• член правления не может совмещать свою деятельность в правлении с работой в товариществе по трудовому договору, а также поручать, доверять другому лицу или иным образом возлагать на него исполнение своих обязанностей члена правления товарищества (ч.1, 3.1 статьи 147 ЖК РФ);
• запрет, который установлены приведённой выше нормой, в полной мере относится и к председателю правления4
• Трудовой кодекс РФ определяет работника как лицо, которое за плату и при соблюдении определённых условий действует в интересах работодателя путём выполнения согласованной с работодателем трудовой функции (ст. 20, 56, 57 ТК РФ);
• Товарищество собственников жилья — форма самоорганизации граждан, одобренная государством для управления принадлежащим им имуществом. Члены правления и председатель Товарищества — члены ТСЖ и собственники жилых помещений. Они действуют в форме Товарищества в своих интересах в отсутствие лица, которого можно было бы квалифицировать в качестве работодателя;
• ТСЖ — некоммерческая организация, основанная на равноправном членстве собственников помещений в МКД. Поэтому члены правления не могут находиться с правлением в трудовых отношениях, но на основании решения общего собрания могут получать вознаграждение за участие в управлении многоквартирным домом.
Кассационная инстанция сделала вывод, что председатель ТСЖ действуют исключительно в интересах собственников жилых помещений, то есть в своих интересах. Поэтому в спорной ситуации отсутствуют признаки трудовых отношений. Обжалованное решение судебная коллегия признала законным (определение Третьего кассационного суда общей юрисдикции № 88а-4532/2021).